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    淺談我國法定代表人制度缺陷與完善
    作者:林樺  時間:2016/8/31 16:20:00  來源:論文天下論文網

      論文摘要 法定代表人制度是我國非常特別的一項制度,其發展有一定的歷史背景,但是其法定性、唯一性等特點嚴重限制了公司自治權,致使公司治理僵化等一系列問題不斷出現,在一定程度上阻礙了公司的發展。本文通過對其他國家公司代表人制度的分析與對比,結合我國當前的現實情況,應當對現有的法定代表人制度進行改革。

      論文關鍵詞 法定代表人 公司代表人 公司治理 僵化

      民法中的民事主體除自然人外還有以團體的名義進行活動的組織,在這其中最重要的就是法人。根據我國法律規定法人的代表人由法律規定,但是該項制度在現在的實踐當中逐漸顯露出一些缺點,顯然已經無法適合現在的環境

      一、我國法定代表人制度歷史發展及特點

      (一)我國法定代表人制度歷史發展
      法定代表人制度并不是我國公司法獨有的制度,而是起源于20世紀初的蘇聯。在新中國成立之前,由于當時處于戰爭時期,為了滿足戰爭中強大的軍工物資需求,中國共產黨在革命根據地的軍工企業中采用過企業法定代表人制度。法定代表人制度發揮其權力集中的優勢,使軍工企業的生產效率得到了極大的提高,在一定程度上緩解了軍工物資供應的困難。新中國成立初期,百廢待興,我國經濟發展十分落后。國有企業占我國企業總數的絕大部分,而國有企業最大的特點就是資本高度集中。法定代表人制度適應了當時國有企業的發展狀況,繼續發揮其優勢,提升了國有企業的生產效率,對新中國經濟的發展起到了促進作用。但是新中國經濟發展初期立法活動并未適應當時的經濟發展,并未對此項制度在法律法規層面上進行確立。改革開放后,我國經濟發展迅速,原有法律無法適應經濟狀況。我國在1979年頒布的《中外合資經營企業法》及其實施條例,其中第37條我國在法律法規上對法定代表人制度最早進行的規定。1986年,我國制定的現行《民法通則》,其中第38條標志著我國一切法人組織的法定代表人制度的確立。
      1984年以后,我國改革開放促進了經濟的進一步發展,企業的組織形式為了適應經濟形勢發生了巨大變化,國內許多企業以資合公司的形式建立或進行改制。當時我國還未制定《公司法》,資合公司領域內的一些法律關系主要依靠地方性法規和部門規章來調整。
      (二)我國法定代表人制度的特點
      1.法定性:《公司法》規定公司的董事長、執行董事或者經理擔任公司的法定代表人可以由公司投票選舉,但是該選舉有嚴格的法律限制,必須在一定范圍內進行,公司其他人不具有擔任公司法定代表人的資格。同時公司章程的規定也不能違背法律,這對公司法定代表人選舉的意思自治進行了約束。
      2.唯一性:在我國現行的法定代表人制度中,公司法的該條雖然規定公司的法定代表人可以由董事長、執行董事或者經理擔任,但是法定代表人僅能由一人擔任,而不能由多人共同擔任。
      3.法定代表人為自然人:公司作為“法人”具有行為能力,而公司又不是真正意義上的“人”,其行為能力需要通過自然人來實現,而該自然人則是作為公司的法定代表人,以其自身的行為來代表公司的行為,該自然人的職務行為其結果歸屬于公司。因此,能夠成為法定代表人的,只能是“具有完全行為能力的自然人”。但是,我國《公司法》第146條規定了一些不得擔任法定代表人的特殊情況。

      二、其他國家及地區法人代表制度

      (一)大陸法系主要國家(地區)公司代表人制度
      在大陸法系國家,公司代表人為公司機關的重要組成部分。公司的代表人既可以是唯一的由一名公司人員擔任,也可以由多名公司人員擔任,還可以由董事會或者在特殊情形下由監事會擔任。大部分大陸法系國家在都將董事,包括董事會、董事長列為公司代表人人選,還有個別國家如法國,其公司經理也具有代表權。
      1.德國:依據《德國民法典》第26條規定“(1)社團必須設置董事會。董事會可以由數人組成。(2)董事會在法庭內和法庭外代表社團;董事會具有法定代表人的地位。代表權的范圍可通過章程加以限制,其作用可以對抗第三人。”德國有限責任公司的代表人為董事而股份公司代表人則為董事會。德國公司的代表人的確立具有極大的靈活性,可根據公司章程對其進行變更,以適應公司發展的需要。“最常見的是把董事會共同代表改變為兩名董事會成員或者一名董事會成員和一名經理人共同代表。這兩種方式一方面避免了一人單獨代表的不便和危險,另一方面也防止了過多代表人所帶來的弊端。”
      2.法國:法國的有限責任公司代表人制度也具有唯一性,公司的經理管理人是有限責任公司的代表。也就是說,“經理管理人以公司的名義、為公司的利益實施法律行為。” 股份公司則是可以選擇是由董事長全面領導并承擔責任,或者由董事會任命的,具有“總經理頭銜”的自然人擔任公司代表人。
      3.日本:2005年頒布的《日本公司法》取消了對股份公司與有限責任公司的劃分。依據該法第349條、第421條規定,廢除了原公司法中的共同代表制,公司可以登記一名或者多名代表董事、代表執行官,取消了之前對代表董事的人數做出限制。
      4.我國臺灣地區:根據我國臺灣地區“公司法”規定,在有限責任公司中,當公司只有一名董事時,這名董事為公司的唯一代表人;如果公司有兩名以上的董事,當公司章程指定某位董事為公司代表人時,該代表人享有唯一代表權,當公司章程沒有指定時,全體董事都享有代表公司的權力。而在股份有限公司中,其代表人是公司的董事長,如果出現董事長無法行使代表的權力時,由副董事長代為行使。
      通過研究我們可以發現上大陸法系國家(地區) 的公司代表人模式有很多種,且各種模式之間的差異較大。現在經濟發展越來越多元化,為了適應公司的發展,公司代表人制度的模式也在不斷變化當中。但是我們仍可以看出除了我國臺灣地區采用法定唯一制以外,多數的大陸法系國家和地區仍舊強調公司治理的意思自治,無法用用單一的制度來概括這些國家的公司代表人模式。
      (二)英美法系公司代表人制度
      在英美法系國家當中,法律不承認法人具有行為能力,自然沒有代表人可以代表公司進行民事活動,因此公司法中并沒有明確規定公司代表人。英美法系認為公司的董事、經理對于公司來說是代理人。但是這些享有代理權的公司人員在實施代理行為時仍舊是代表其所屬公司,其發揮的功能與代表人相似。而英美法系國家的“代理”與大陸法系的“代表”相比其最大的特點就是具有靈活性,法律對于代理行為的限制相對來說較少。這使得意思自治能在公司治理過程中更加充分的體現出來,從而促進公司的更好發展。

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    [本文關鍵字] 法定代表人 公司代表人 公司治理 僵化
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